2015年9月1日，张某被G市东方幼儿园聘为教师。但直到2016年6月1日，东方幼儿园始终没有与张某签订劳动合同。张某要求东方幼儿园签订劳动合同并缴纳社会保险费。但在东方幼儿园提供的劳动合同文本中，约定张某自己缴纳社会保险费，并约定合同违约金为3000元。张某虽然对该劳动合同有异议，但一时难以找到合适工作，遂在2016年6月8日签下了该劳动合同。2016年8月28日，张某书面向东方幼儿园提出辞职请求，告知东方幼儿园自2016年9月30日起不再到幼儿园上班。

　　【问题一】东方幼儿园自聘用张某后迟迟不与其签订劳动合同，张某该如何维权?

　　《劳动法》第十六条、第二十一条规定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。试用期已经形成劳动关系，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付两倍的工资。超过一年仍未订立，视为已订立无固定期限劳动合同。

　　本案中，由于东方幼儿园自用工之日起超过一个月不满1年未与张某签订劳动合同，因此，东方幼儿园应自用工之日起向张某支付两倍的工资，并补缴张某的社会保险费。

　　若东方幼儿园拒不签订劳动合同，支付张某应得工资和补缴社会保险费，张某可以采取如下措施维护自己权利：首先，可以向劳动行政部门投诉。其次，可以申请仲裁、诉讼。

　　【问题二】东方幼儿园要求张某自己缴纳社会保险费，张某是否应当缴纳?

　　《劳动法》第七十三条规定：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一)退休；(二)患病、负伤；(三)因工伤残或者患职业病；(四)失业；(五)生育。用人单位必须依法为劳动者缴纳社会保险，用人单位和劳动者之间不能就是否缴费以及缴费的金额和比例问题自行协商来规避法规的明文规定。用人单位一切不缴纳或不足额缴纳社会保险费的行为均是法律所禁止的违法行为，因此而给劳动者造成损失的，应当承担相应的责任。

　　显然，东方幼儿园要求张某自己缴纳社会保险费违反了上述规定，劳动行政部门应责令东方幼儿园限期缴纳张某的社会保险费，社会保险费征收机构有权责令东方幼儿园限期缴纳并补足自用工之日起张某的社会保险费。

　　【问题三】若东方幼儿园不同意张某辞职，张某能否辞职?

　　《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。对此，法律界称之为劳动预告型解除劳动合同，此规定明确了劳动者单方解除劳动合同的程序和方式，在适用时需满足二个条件：第一，符合预告期限的规定。劳动者要解除劳动合同需提前三十天通知。第二，书面形式通知用人单位。

　　本案中，张某提前三十天书面向东方幼儿园提出辞职请求，符合上述法律规定。张某无须获得东方幼儿园批准，在通知期满后双方劳动关系即解除。但在法定期限届满前，张某与东方幼儿园之间的劳动合同仍然有效，张某应当按照劳动合同约定继续履行劳动义务。

　　【问题四】东方幼儿园同意了张某的辞职请求，但要求张某缴纳合同违约金3000元，张某是否应当缴纳?

　　《劳动合同法》对违约金条款作了严格限制，用人单位与劳动者约定由劳动者承担违约金的情况限于两种：第一，用人单位为劳动者提供专项培训费用(不包含岗前培训、转岗培训等普通的人职培训)，对其进行专业技术培训，并与该劳动者订立协议，约定服务期的。第二，用人单位与劳动者约定竞业限制条款的。除上述两种情况外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

　　社会实践中，用人单位提出劳动者随时辞职，影响了单位的正常工作秩序和业绩，给用人单位带来了损失。对此，《劳动合同法》第九十条规定，劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。劳动者个人违反解除劳动合同的情形主要包括没有提前三十天书面形式通知用人单位，劳动者没有与用人单位解除合同就与其他单位签订劳动合同等情形，但是，用人单位的损失数额应由用人单位承担举证责任。如果涉及违约金的，可以向劳动者主张违约金，但数额不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

　　从上述规定来看，东方幼儿园要求张某缴纳违约金3000元，于法无据，张某应拒绝缴纳。

　　原载《早期教育》：教师版(南京)，2017．5．34

摘自：《幼儿教育导读》2017.08下

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